【案情】

    吸毒人曾某找到毒贩李某（另案处理），从李某处先后两次购买海洛因。之后，曾某再次联系李某，提出购买15克海洛因。两人经过一番讨价还价后，约定每克380元，共计5700元。曾某当日即付了款，李某写了收条给曾某。第二天，曾、李二人在一旅社进行交易。正当李某将称量好的15克海洛因放于桌上时，警察破门而入将二人抓获。经查，曾某购买毒品的目的是供本人吸食。

    【分歧意见】

    本案中，对毒贩李某以贩卖毒品罪处理不存异议，但对曾某的行为是否构成犯罪存在两种不同意见。

    第一种意见认为：毒贩李某将曾某购买的15克海洛因称重后放在桌上，加之前一天曾某已提前支付了毒资，可视为交易已完成，曾某对这15克海洛因已实际占有。从数量来看，15克已达到该罪所要求的“数量较大”的程度，即海洛因10克以上。主观方面，根据查获的证据，曾某购买海洛因是为了自己吸食，排除了其他毒品犯罪的可能。因此，曾某的行为构成非法持有毒品罪。

    第二种意见认为：吸毒人员曾某预先支付了毒资，并未最终占有、控制这15克毒品，不完全满足非法持有毒品罪所要求的客观要件。因此，曾某的行为不构成非法持有毒品罪。

    【评析】

    笔者同意第二种意见，理由如下：

    刑法规定的非法持有毒品是明知是鸦片、海洛因或者甲基苯丙胺或其他毒品，而非法持有且数量较大的行为。非法持有毒品罪客观方面表现为非法持有较大数量毒品的行为，主观方面由故意构成，即明知是毒品而非法持有。

    本案对曾某行为性质的判定，关键在于其是否已经实际占有了这15克的海洛因。非法持有毒品罪中的“持有”，笔者认为是对毒品实际占有、携有、藏有或者其他方式持有毒品的行为，即毒品必须要在持有者的控制范围内。如一吸毒人员在其借住房内吸毒时被公安人员发现，并当场从其住处查获海洛因23.3克，即可对其定非法持有毒品罪。本案中，曾某预先支付了毒资，15克海洛因也由李某称量完毕，表面上看交易已完成，曾某“持有”了15克的海洛因。其实不然，在称量完毒品后，毒品并没有移交给曾某或完全进入其控制的范围内，诸如衣袋、裤包、夹包内等，交易也就未真正完成。若发生变故，曾某不能保证自己不会钱“财”两空。换句话，曾某在被抓获前没有占有、控制这15克海洛因，其行为也就缺乏非法持有毒品罪的客观构成要件。

    综上，即使曾某主观有故意，购买海洛因的数量也达到法定最低标准，但由于缺乏不可或缺的客观构成要件——“持有”这一关键因素，故不能对曾某的行为认定为非法持有毒品罪。